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一审程序

原告起诉范围 争点 被告抗辩范围

争点，就像一条红线，发端于原告的起诉，终结于民事判决书，并贯穿民事审判的整个过程。在民事诉讼中把握争点，就是要明确诉讼的目标。争点不明或示确定，当事人和法官的诉讼就是无的放矢。只有明确了争点，才会有针对性地举证和辩论，才不会出现该提交的证据没有提交。法官快速明了争点，才可能有针对性地进行审理，引导辩论，才能写出心证公开、说理透彻深刻的民事判决。故把握好争点尤其重要。

二、争点立法及审判实践中的现状

（一）确立争点的立法

我国民事诉讼法律没有对争点归纳作了规定，只有司法解释根据审判实践的需用要才作了点规定。

1998年，最高人民法院颁布的《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第五条当事人的争议焦点列为开庭前应做好的准备工作，规定审判长或独任审判员在法庭调查阶段当事人陈述之后，应当归纳案件争议焦点或作为法庭调查重点。

2002年《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十九条规定了举证期限及证据交换制度，要求通过证据交换，确定双方当事人争议的主要问题。可以说，争点被引入我国民事诉讼，并受到重视是我国民事审判方式改革的成果。同时，也因我国民事诉讼缺乏相关配套制度和措施，并不能最大限度地解决诉讼问题。

（二）归纳争点的现状

庭审中还有相当一部分法官不善于归纳、固定争点，主要原因：

第一，法官的司法能力不高。主要是部分法官对民事法律不熟悉，如：楼上房屋漏水纠纷，原告将楼上业主、开发商一并列为被告要求承担连带责任。本案争点：房屋漏水是楼上业主装修，还是房屋本身质量问题？因此，法官要引导楼上业主举证排除。如果是房屋本身质量引起的，原告可以起诉开发商属于产品质量纠纷；如果是楼上业主装修，原告只能起诉楼上业主侵权纠纷。又如：借车发生交通事故，受害者起诉了肇事者和车主，最主要的争点就是车辆所有人是否要承担赔偿责任。

第二，将不是争点的问题作为争点进行审理，可称之为争点过宽。

第三，遗漏争点，可称之为争点不全。

此外，争点没有在民事判决书中得到体现。判决书事实部分没有围绕争点举证、质证、认证，“审理查明”部分没有针对争点进行论证说理。

三、争点归纳与判决中的说理论证

民事诉讼中可能出现争点的连接点：管辖问题、诉讼主体问题、讼争法律关系问题、分配证明责任、民事责任承担问题、赔偿金或违约金计算根据问题。

（一）归纳争点的前提条件

民事诉讼通过“诉与辩”，才能逐步确立争点的范围，故要是被告不作出答辩，争点难以确定。

1．强制答辩制度。强制答辩制度，是指对原告起诉的每一项内容，被告都必须在法定期限内予以答辩，否则视为承认原告主张的事实和诉讼请求的诉讼制度。我国现行民事诉讼法没有规定强制答辩制度，仅规定被告应当在收到起诉状之日起十五日内提出答辩状，不提出答辩状的，不影响案件的审理。被告不予答辩，对被告也没有什么不利的后果。我国民事诉讼法关于被告答辩的规定，是赋予被告一项诉讼权利而不是一项诉讼义务。被告在法定期限内不答辩，固定争点、固定证据就无从谈起。实行强制答辩，将答辩规定为被告的诉讼义务，比规定为诉讼权利更能平等地维护当事人的合法权益。

2．固定争点制度。在强制答辩程序之后，应当规定一个固定争点的诉讼程序，就是法官根据原告起诉和被告答辩，组织双方到庭，共同确认案件争点，记录在案。争点经双方确认后对双方具有约束力，不得随意变更，开庭审理也只对争点进行审理。这类似于美国民事诉讼中的审前会议。

3．证据交换程序。固定争点后，法官应当召集双方当事人商定举证期限和证据交换时间。举证期限和证据交换的时间应由双方协商确定，协商不成时方能由法官确定，这是当事人主义为主，职权主义为辅的诉讼模式所要求的。因为争点已经固定，当事人可以有针对性地收集证据，通过一次或几次证据交换，当事人作了较充分的诉讼准备，证据也得到了固定，这就为诉讼和解或进入诉讼程序作好了准备。

4．争点审理程序 。在原、被告双方进行证据交换之后，法庭应确定开庭审理的期日。在开庭审理中，原、被告陈述之后，法官应简述当事人无争议的事实和证据，宣布当事人的争点，然后由当事人按事实争点逐一举证质证，法庭辩论也要围绕事实争点和法律争点展开。围绕争点审理，是提高庭审效率的根本途径。

（二）争点的归纳与缩小

争点不是一成不变的，通常情况下随着诉讼的深入争点的范围会出现逐渐变小。

争点归纳的反复过程

原告起诉范围 被告答辩范围

原 告 补 证

被告再答辩